“掛證”必將嚴(yán)查！上千人被通報(bào)！你的掛靠工程，款項(xiàng)還能如期到賬嗎？點(diǎn)擊查看掛靠工程收款應(yīng)對(duì)攻略！

2020-07-28 00:00:00   來(lái)源：網(wǎng)絡(luò)    點(diǎn)擊：3468   喜歡：1

2020年以來(lái)，查處“掛證”力度不減、處罰升級(jí)！

半年來(lái)，又有上千人被通報(bào)！

6月、7月，福建省通報(bào)25人掛證，全是二級(jí)建造師，其中公職人員有14個(gè)。

6月19日，天津市建委發(fā)布通知，908人存在社保核查異常情況，涉嫌存在“掛證”行為。逾期無(wú)故不報(bào)送說(shuō)明材料，或者存在弄虛作假行為的，將按“掛證”處理。

2018年11月22日，住建部等國(guó)家七部委聯(lián)合下發(fā)《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳等關(guān)于開展工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員職業(yè)資格“掛證”等違法違規(guī)行為專項(xiàng)整治的通知》（建辦市〔2018〕57號(hào)），正式拉開“掛證”專項(xiàng)整治大幕。其中明確指出：

對(duì)違規(guī)的專業(yè)技術(shù)人員：撤銷其注冊(cè)許可，自撤銷注冊(cè)之日起3年內(nèi)不得再次申請(qǐng)注冊(cè)，記入不良行為記錄并列入建筑市場(chǎng)主體“黑名單”，向社會(huì)公布；

對(duì)違規(guī)使用“掛證”人員的單位：予以通報(bào)，記入不良行為記錄，并列入建筑市場(chǎng)主體“黑名單”，向社會(huì)公布；

對(duì)違規(guī)的人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)：要依法從嚴(yán)查處，限期責(zé)令整改，情節(jié)嚴(yán)重的，依法從嚴(yán)給予行政處罰，直至吊銷人力資源服務(wù)許可證。

對(duì)發(fā)現(xiàn)存在“掛證”等違規(guī)行為的國(guó)家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位工作人員：通報(bào)其實(shí)際工作單位和有關(guān)國(guó)家監(jiān)察機(jī)關(guān)。

如果你的名字出現(xiàn)在的“掛證存疑名單”中，如何證明自己沒有“掛證”？

在《關(guān)于全面排查處理工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員違法違規(guī)“掛證”行為的通知》中，明確了“掛證”整改佐證材料，供大家參考。

住建部建辦市函〔2019〕92號(hào)文規(guī)定6種類型

1、達(dá)到法定退休年齡正式退休和依法提前退休的；

2、因事業(yè)單位改制等原因保留事業(yè)單位身份，實(shí)際工作單位為所在事業(yè)單位下屬企業(yè)，社會(huì)保險(xiǎn)由該事業(yè)單位繳納的；

3、屬于大專院校所屬勘察設(shè)計(jì)、工程監(jiān)理、工程造價(jià)單位聘請(qǐng)的本校在職教師或科研人員，社會(huì)保險(xiǎn)由所在院校繳納的；

4、屬于軍隊(duì)自主擇業(yè)人員的；

5、因企業(yè)改制、征地拆遷等買斷社會(huì)保險(xiǎn)的；

6、有法律法規(guī)、國(guó)家政策依據(jù)的其他情形；

社保不一致

1、注冊(cè)單位與社保不一致，已整改完成

2、單位名稱變更

3、單位下屬無(wú)獨(dú)立法人分公司

4、信息有誤

無(wú)社保

1、15位身份證號(hào)碼，無(wú)匹配

2、社保身份證號(hào)碼變更

3、退休

①正常退休

②依法提前退休

③注冊(cè)證書有效期內(nèi)反聘

④檔案年齡與身份證年齡不符的退休人員

4、死亡

①在職死亡提供醫(yī)院或者派出所出具的死亡證明掃描件，或社保系統(tǒng)死亡待遇核定表掃描件。

②退休后死亡按退休人員辦理。

③確找不到家屬提供資料的，由企業(yè)書面提出申請(qǐng)，說(shuō)明情況，承諾情況真實(shí)。

5、信息有誤

多家社保 (多重注冊(cè))

1、多家單位同時(shí)購(gòu)買多重社保（一本注冊(cè)證書同時(shí)多家單位購(gòu)買社保）

2、多家單位同時(shí)購(gòu)買多重社保 （多本證書同時(shí)分給多家單位使用并購(gòu)買多家社保）

相關(guān)案情簡(jiǎn)介

2011年3月3日，中冶集團(tuán)公司與博川巖土公司簽訂《總包工程分包施工合同協(xié)議書》。協(xié)議書約定中冶集團(tuán)公司將軋三搬遷改造及配套工程分包給博川巖土公司。分包工程的價(jià)款暫定為7000萬(wàn)元。協(xié)議書第五部分甲乙雙方責(zé)任與義務(wù)第一條第5項(xiàng)約定：“協(xié)助乙方回收工程款。若建設(shè)方未能按合同規(guī)定及時(shí)撥付工程款，甲方不承擔(dān)代墊資金的義務(wù)，且乙方不得以此追究甲方責(zé)任，但甲方可協(xié)助乙方追收欠款?！钡诙l第7項(xiàng)約定：“本工程禁止乙方對(duì)外分包和轉(zhuǎn)包”。工程完工后雙方結(jié)算確認(rèn)訴爭(zhēng)工程的結(jié)算總價(jià)款為55219870元，中冶集團(tuán)公司已向博川巖土公司付款51189870元，欠付工程款為403萬(wàn)元。工程保證金為博川巖土公司向中冶集團(tuán)公司繳納。

建邦地基公司不服法院判決，認(rèn)為自己是案涉建設(shè)工程的實(shí)際施工人，有權(quán)要求中冶集團(tuán)公司支付工程款，因此提起再審申請(qǐng)。

案情爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題

掛靠情形下實(shí)際施工人可否越過(guò)被掛靠單位直接向合同相對(duì)方主張工程款？

建邦地基公司在再審申請(qǐng)中并不否認(rèn)案涉分包合同當(dāng)事人、工程施工、回收工程款、辦理結(jié)算資料、報(bào)送施工資料等工作均是以博川巖土公司名義進(jìn)行，且參與相關(guān)工作的受托人田磊、鄭光軍等人亦有博川巖土公司的授權(quán)委托書，只是主張其與博川巖土公司存在掛靠關(guān)系，通過(guò)借用博川巖土公司施工資質(zhì)承攬案涉工程，其為實(shí)際施工人。

最高院審理觀點(diǎn)

在掛靠施工情形中，存在兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系，一為建設(shè)工程法律關(guān)系，一為掛靠法律關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則，各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)合同分別處理。二審判決根據(jù)上述建邦地基公司認(rèn)可的事實(shí)，認(rèn)定建設(shè)工程法律關(guān)系的合同當(dāng)事人為中冶集團(tuán)公司和博川巖土公司，并無(wú)不當(dāng)。

建邦地基公司并未提供證據(jù)證明其與中冶集團(tuán)公司形成了事實(shí)上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系，因此，即便認(rèn)定建邦地基公司為案涉工程的實(shí)際施工人，其亦無(wú)權(quán)突破合同相對(duì)性，直接向非合同相對(duì)方中冶集團(tuán)公司主張建設(shè)工程合同權(quán)利。至于建邦地基公司與博川巖土公司之間的內(nèi)部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，雙方仍可另尋法律途徑解決。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條適用于建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包和違法分包情況，不適用于掛靠情形，二審判決適用法律雖有錯(cuò)誤，但判決結(jié)果并無(wú)不當(dāng)。該解釋第二條賦予主張工程款的權(quán)利主體為承包人而非實(shí)際施工人，建邦地基公司主張掛靠情形下實(shí)際施工人可越過(guò)被掛靠單位直接向合同相對(duì)方主張工程款，依據(jù)不足。

依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定，裁定如下：

駁回天津建邦地基基礎(chǔ)工程有限公司的再審申請(qǐng)。

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條：實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

1.針對(duì)建設(shè)工程合同效力問(wèn)題要嚴(yán)格適用《建設(shè)工程司法解釋》(即《 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》。

2.關(guān)于工程價(jià)款結(jié)算問(wèn)題。要尊重合同中有關(guān)工程價(jià)款結(jié)算方法、標(biāo)準(zhǔn)的約定內(nèi)容，嚴(yán)格執(zhí)行工程造價(jià)、工程質(zhì)量等鑒定程序的啟動(dòng)條件。雖然建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，一般應(yīng)參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款，實(shí)際施工人違反合同約定另行申請(qǐng)?jiān)靸r(jià)鑒定結(jié)算的，一般不予支持。

3.關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題

第一種意見：建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，實(shí)際施工人請(qǐng)求依據(jù)《合同法》第二百八十六條規(guī)定對(duì)承建的建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)的，應(yīng)予以支持。

第二種意見：建設(shè)工程施工合同無(wú)效，實(shí)際施工人請(qǐng)求對(duì)承建的建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。

----來(lái)源于《2015年全國(guó)民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》

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